【案情】

楊某與魏某系好友關(guān)系。2017年2月，楊某盜竊一根金頸鏈急于銷贓，楊某找到魏某，謊稱其母有一根金頸鏈欲出售。魏某當(dāng)即答應(yīng)，并將金頸鏈帶回家中。魏某的哥哥覺(jué)得金頸鏈來(lái)路不明，責(zé)令其退還楊某。次日，魏某找到楊某，楊某如實(shí)告知盜竊真相，并要求退還金頸鏈。此時(shí)，魏某趁機(jī)抓住楊某盜竊作案的把柄，逐起將金頸鏈占為已有之念，于是謊稱金頸鏈已由其哥交派出所。楊某怕事被揭露，不敢聲張。魏某占有金頸鏈至案發(fā)。經(jīng)鑒定該金頸鏈價(jià)值人民幣8000元。

【分歧】

本案在審理過(guò)程中主要圍繞對(duì)魏某的行為應(yīng)該如何定性存在不同意見(jiàn)。

【評(píng)析】

深圳刑事律師認(rèn)為魏某的行為已經(jīng)構(gòu)成侵占罪，具體理由如下：

侵占罪與詐騙罪都是當(dāng)事人以非法占有他人財(cái)物為目的，侵害的客體都是他人財(cái)物的所有權(quán)，且當(dāng)事人在主觀上都是出于故意。但是兩者又有明顯的區(qū)別，其中區(qū)分侵占罪與詐騙罪的關(guān)鍵因素二者在于犯罪對(duì)象方面的差異。而非法占有財(cái)物前，財(cái)物的狀態(tài)則是區(qū)分兩罪的主要標(biāo)準(zhǔn)。如果他人先合法、正當(dāng)并且善意的持有了財(cái)物，然后才生產(chǎn)了非法占有之目的，再通過(guò)各種方法包括欺詐方法占為已有，并且拒不歸還，則其行為構(gòu)成侵占罪；如果行為人非法占有的目的發(fā)生于獲取財(cái)物前，即行為人在非法占有的目的支配下采用欺騙的方法獲得財(cái)物的，則其行為構(gòu)成詐騙罪。因此正確認(rèn)定本案的性質(zhì)的關(guān)鍵是，認(rèn)定魏某產(chǎn)生非法占有金頸鏈的故意與其合法、正當(dāng)、善意持有之間存在的關(guān)系。

第一，魏某已取得代管金頸鏈的資格。楊某謊稱其母有一根金頸鏈欲出售的方式，向包括魏某在內(nèi)的不特定多數(shù)人發(fā)出希望與他人簽訂買賣合同的意思表示，其行為屬于要約邀請(qǐng)，而不是要約。理由如下：首先，楊某沒(méi)有對(duì)金頸鏈給出出售價(jià)格，欠缺買賣合同的主要條款，也不符合要約的內(nèi)容具體確定的硬性規(guī)定；其次，盡管楊某申明該金頸鏈屬于其母所有屬于謊言，但魏某已知楊某不是該金頸鏈的合法處分人。因此不能依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定，確定魏某是以善意人的身份取得該金頸鏈的所有權(quán)，魏某只是以楊某朋友的身份而取得金頸鏈代管的權(quán)力，該代管是魏某不知曉該金頸鏈的來(lái)路的情況下取得的，并非惡意取得，因此其行為符合刑法第270條規(guī)定的代管的情形。

第二、魏某非法占有的目的產(chǎn)生于其合法控制金頸鏈之后。當(dāng)魏某的哥哥對(duì)金頸鏈的來(lái)路產(chǎn)生置疑時(shí)，楊某由于魏某的追問(wèn)才說(shuō)出實(shí)情，此時(shí)魏某才產(chǎn)生抓住楊某盜竊作案的把柄想法，并利用楊某不敢到派出所核實(shí)真?zhèn)蔚男铝郑ㄟ^(guò)虛構(gòu)金頸鏈已交派出所的方法，從而把金頸鏈占為已有。其行為屬于先合法占有并控制金頸鏈，進(jìn)而非法侵占，拒不歸還的目的。

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